Выплата дивидендов генеральному директору

Ответ подготовил Дмитрий Мурашов, аудитор аудиторско-консалтинговой группы «БАНКО». www.bankoaudit.ru

Порядок начисления дивидендов.

Общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО) вправе принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками ООО (п. 1 ст. 28 Федерального закона от 08.02.98 №14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее – Закон «Об ООО»)).

Генеральный директор вправе рассчитывать на получение части чистой прибыли, если он также является участником вашей организации.

Распределение прибылей и убытков ООО относится к исключительной компетенции общего собрания участников (подп. 3 п. 3 ст. 91 Гражданского кодекса РФ, подп. 7 п. 2 ст. 33 Закона «Об ООО»).

Решение о распределении чистой прибыли между участниками может приниматься ежеквартально, раз в полгода или раз в год. Срок выплаты части распределенной прибыли не должен превышать 60 дней со дня принятия такого решения. Если уставом не установлено иное, часть прибыли, предназначенная для распределения между участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале (ст. 28 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Решение о распределении чистой прибыли ООО между участниками необходимо закрепить документально в виде соответствующего протокола или решения (если участник один).

Соответственно, по нашему мнению, для того, чтобы начислить дивиденды за 2011 год организации следует определить размер чистой прибыли за 2011 год и принять решение о ее распределении между участниками на заседании общего собрания участников.

Ведение бухгалтерского учета. В законе «Об ООО» методика расчета чистой прибыли не установлена, указание на то, что она рассчитывается по правилам бухгалтерского учета также отсутствует.

При этом организации, перешедшие на упрощенную систему налогообложения, освобождаются от обязанности ведения бухгалтерского учета, за исключением учета основных средств и нематериальных активов (ст. 4 Федерального закона РФ от 21.11.96 №129-ФЗ «О бухгалтерском учете»).

В то же время, по мнению контролирующих органов, организации, применяющие УСН, должны определять размер чистой прибыли в соответствии с правилами бухгалтерского учета (Письма Минфина РФ от 20.09.10 №03-11-06/2/147, от 20.04.09 №03-11-06/2/67, от 22.12.08 №03-11-04/2/200, от 22.07.04 №03-03-05/1/85). Суды придерживаются аналогичной позиции (Постановления ФАС СЗО от 10.10.08 по делу №А66-1084/2008, от 26.06.07 №А42-8832/2006).

Кроме того, при принятии решения о выплате дивидендов важно помнить о случаях, когда выплата дивидендов не представляется возможной (ст. 29 Закона «Об ООО»):

• если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения;

• если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения.

Признаками банкротства для юридического лица являются случаи, когда оно признается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (п. 2 ст. 3 Федерального закона от 26.10.02 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Специальные правовые акты, регулирующие порядок расчета стоимости чистых активов ООО, в настоящее время отсутствуют. Суды и контролирующие органы указывают, что в данном случае применяется Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденный Приказом Минфина РФ №10н, ФКЦБ РФ №03-6/пз от 29.01.03 (далее – Порядок оценки стоимости чистых активов) (Определения ВАС РФ от 17.05.2011 №ВАС-5662/11, от 21.06.10 №ВАС-7483/10, от 24.03.10 №ВАС-3575/10, Письмо Минфина РФ от 26.01.27 №03-03-06/1/39).

Порядок оценки стоимости чистых активов устанавливает, что чистые активы рассчитываются на основании данных бухгалтерского баланса. Для этого из суммы активов вычитают сумму пассивов. При этом в расчете участвуют не все показатели баланса. Так, из состава активов надо исключить стоимость собственных акций, выкупленных у акционеров, и задолженность учредителей по взносам в уставный капитал. В составе пассивов не учитывают капитал и резервы и доходы будущих периодов.

Соответственно, по нашему мнению, чтобы иметь возможность выплачивать дивиденды участникам необходимо в полном объеме вести бухгалтерский учет и составлять бухгалтерскую отчетность.

Кроме того, рекомендуем документально подтверждать отсутствие признаков банкротства и положительную стоимость чистых активов на даты начисления и выплаты дивидендов. Для этого можно составлять справку об отсутствии признаков банкротства и справку о стоимости чистых активов..

Налогообложение дивидендов. В целях налогообложения любой доход, полученный участником от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим участнику долям пропорционально долям участников в уставном капитале этой организации, признается дивидендом (п. 1 ст. 43 Налогового кодекса РФ).

Доходы в виде дивидендов, получаемые физическими лицами, являющимися налоговыми резидентами, облагаются НДФЛ по ставке 9% (п. 4 ст. 224 НК РФ).

При выплате дивидендов ваша организация должна удержать НДФЛ и уплатить его в бюджет не позднее дня, следующего за днем их выплаты (п. 1, 2, 6 ст. 226, п. 5 ст. 346.11 НК РФ).

Соответственно, по нашему мнению, если суммы, выплачиваемые участникам, будут распределены пропорционально их долям в уставном капитале, то данные выплаты можно квалифицировать как выплаты дивидендов. Выплаты будут облагаться НДФЛ по ставке 9%.

Обращаем ваше внимание на то, что если чистая прибыль будет распределяться между участниками непропорционально их долям в уставном капитале, то для целей налогообложения данные выплаты будут рассматриваться не как дивиденды, а как выплаты за счет прибыли, оставшейся после уплаты налогов. То есть выплаты участникам будут облагаться НДФЛ по ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ), а также страховыми взносами, если участники одновременно являются работниками вашей организации (ст. 7 Федерального закона РФ от 24.07.09 №212-ФЗ).

Кроме того, поскольку в рассматриваемой ситуации заработная плата генеральному директору не начисляется и не выплачивается, с нашей точки зрения, существует высокая вероятность того, что при выплате ему дивидендов как участнику организации, налоговая инспекция может попытаться доказать взаимосвязь выплаты дивидендов с выполнением им трудовых функций генерального директора организации, с соответствующим доначислением страховых взносов и НДФЛ по ставке 13%.